經(jīng)常玩股票的小伙伴可能對(duì)“股權(quán)代持”這個(gè)詞并不陌生，股權(quán)代持簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)就是一份協(xié)議，但又不只是一份協(xié)議那么簡(jiǎn)單，小金最近在證監(jiān)會(huì)網(wǎng)站看到了一例關(guān)于股權(quán)代持的案件，今天正好跟大家分享一下，順便聊一聊股權(quán)代持~
新三板的股權(quán)代持騙局
不了解新三板的朋友先點(diǎn)擊鏈接了解一下新三板：
某新三板掛牌公司的實(shí)際控制人馬某，因?yàn)楣炯毙柚苻D(zhuǎn)資金，打著籌備A股上市的名頭，與多家投資公司簽訂了《投資顧問(wèn)協(xié)議書(shū)》，委托他們尋找投資者，而這些投資公司很多都不具備證券經(jīng)營(yíng)資質(zhì)。
馬某為了獲取投資者信任，向投資者承諾，如果不能如期上市或上市失敗，一定會(huì)按照約定回購(gòu)，而投資者的股票由馬某代持，并簽訂代持協(xié)議。馬某通過(guò)股權(quán)代持的方式向500余名投資者發(fā)行股票900余萬(wàn)股，非法募集資金1億余元。
什么是股權(quán)代持？
我們先來(lái)了解一下股權(quán)代持。
股權(quán)代持，又稱(chēng)委托持股、隱名投資，是指實(shí)際出資人與他人約定，由他人作為公司工商登記的股東代持股權(quán)，實(shí)際投資人履行出資義務(wù)并享有投資收益。
《公司法司法解釋?zhuān)ㄈ吩瓌t上明確了股權(quán)代持協(xié)議的合法地位，確定可以依照協(xié)議保護(hù)實(shí)際投資人的投資權(quán)益，但只能向代持人主張，而不能直接向公司主張。
明明可以自己持有，為什么要選擇代持？
股權(quán)代持的原因
盡管股權(quán)代持的隱患頗多，但是優(yōu)點(diǎn)也很明顯，這也是很多人選擇股權(quán)代持的原因。
1.規(guī)避資格限制
在法律上，對(duì)于股權(quán)持有人是有一定限制的，對(duì)于持有人資格也有一定的要求。
比如《商業(yè)銀行股權(quán)管理暫行辦法》規(guī)定，投資人及其關(guān)聯(lián)方、一致行動(dòng)人單獨(dú)或合計(jì)擬首次持有或累計(jì)增持商業(yè)銀行資本總額或股份總額5%以上的，應(yīng)當(dāng)事先報(bào)銀監(jiān)會(huì)或其派出機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。
或者一些行業(yè)，比如教育培訓(xùn)行業(yè)會(huì)禁止或者限制境外資本投資。
在這些情況下，如果計(jì)劃持有比例超過(guò)5%，或者有境外股東想在特殊行業(yè)參與投資，就可以選擇股權(quán)代持的方式。
2.隔離債務(wù)
企業(yè)經(jīng)營(yíng)的過(guò)程中有各種各樣的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，在企業(yè)負(fù)債比較多，向銀行融資時(shí)，銀行會(huì)要求企業(yè)經(jīng)營(yíng)者、股東或?qū)嵖厝说忍峁┻B帶擔(dān)保，如果到期無(wú)法償還，提供擔(dān)保的個(gè)人，個(gè)人財(cái)產(chǎn)可能會(huì)被執(zhí)行，所以將個(gè)人財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給他人代持就可以隔離債務(wù)。
3.隱藏資產(chǎn)
特殊身份、職務(wù)的人為了隱藏自己的實(shí)際資產(chǎn)或者隱藏自己的股東身份會(huì)找信任的人代持股權(quán)，但公司實(shí)際決策等仍然是本人參與。
4.集中股權(quán)
一般是初創(chuàng)企業(yè)，股權(quán)集中地由創(chuàng)始人持有可以避免股權(quán)過(guò)于分散導(dǎo)致表決權(quán)不集中造成的運(yùn)營(yíng)成本浪費(fèi)。
股權(quán)代持的風(fēng)險(xiǎn)
盡管可以提供許多便利，但是股權(quán)代持同時(shí)有著非常大的隱患，我們來(lái)說(shuō)一下主要的幾個(gè)。
1.代持人負(fù)債
雖然代持人名下的股權(quán)實(shí)際上不屬于他，但是公司登記上顯示的是他，相關(guān)部門(mén)登記也同樣是他，這種登記具有公信力，會(huì)讓不知情的第三人認(rèn)為是真實(shí)的情況。一旦代持人被人訴訟股權(quán)被查封，即使實(shí)際股東拿著《委托持股協(xié)議》，向人民法院要求解封也是不能實(shí)現(xiàn)的。因?yàn)檫@種合同關(guān)系對(duì)于合同之外不知情的第三人是沒(méi)有效力的。
2.代持人濫用股東權(quán)利
有些股權(quán)代持行為為了保證保密性甚至是口頭約定，比方說(shuō)代持人是有很大信任的人，在第三人不知情的情況下，如果沒(méi)有證據(jù)，代持人將名下股權(quán)分割繼承也是可以的，即便存在代持協(xié)議，也存在法律關(guān)系模糊的風(fēng)險(xiǎn)。
3.資金損失
比如我們最開(kāi)始提到的新三板騙局，代持人是為了公司融資，盡管法院判決股權(quán)代持協(xié)議無(wú)效后，可能判決融資方向投資者??償還全部的??本金和利息，但是如果代持人還不起錢(qián)甚至在執(zhí)行過(guò)程中破產(chǎn)了，那個(gè)投資者只能按照剩余財(cái)產(chǎn)及其??投資所占的份額，獲得所占??比例的實(shí)際賠償，很有可能造成極大的資金損失。
投資者如何規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)？
其實(shí)所有的風(fēng)險(xiǎn)總結(jié)起來(lái)都來(lái)自于同一方面：歸屬界定模糊。本人的財(cái)產(chǎn)由他人代持有，即使是有書(shū)面協(xié)議的保障，仍然存在法律風(fēng)險(xiǎn)，一旦一方生變，就容易造成糾紛。那么投資人應(yīng)該如何盡量減少和規(guī)避這種風(fēng)險(xiǎn)呢？
新三板市場(chǎng)交易
1.投資之前要對(duì)投資對(duì)象做詳細(xì)的了解，了解掛牌公司股票風(fēng)險(xiǎn)特征，不要被高額回報(bào)的噱頭蠱惑。
2.在正規(guī)的渠道正規(guī)的平臺(tái)進(jìn)行投資，不要通過(guò)微信群、QQ群、直播間等渠道聽(tīng)從他人薦股。應(yīng)該選擇正規(guī)批準(zhǔn)設(shè)立的有相關(guān)部門(mén)監(jiān)督管理的公司進(jìn)行投資。
3.保留相關(guān)證據(jù)，為事后維權(quán)做準(zhǔn)備。
其他類(lèi)型股權(quán)代持
1.簽訂規(guī)范的代持協(xié)議，還可以要求持有人的妻子、子女等可能名義上分割持有人財(cái)產(chǎn)的人同時(shí)簽字，盡量減少可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。
2.選擇合適的持有人。這一點(diǎn)需要投資者自己進(jìn)行考察，選擇自己信任的，不會(huì)輕易負(fù)債的人代持有。
3.定期查看代持狀態(tài)，保留相關(guān)的代持證據(jù)，明確實(shí)際歸屬權(quán)很重要。
總之，股權(quán)代持的風(fēng)險(xiǎn)很大，投資者如果不是出于必要，盡量不要選擇股權(quán)代持，在新三板投資中警惕代持騙局！